【结论先行】回扣不是“行业惯例”，而是可能入刑的商业贿赂

在青海本地企业采购、工程招投标、医疗设备与耗材采购、大宗物资采购等场景中，供应商按成交金额一定比例“返点”“好处费”“感谢费”给采购人员或评标相关人员，是职务犯罪的高发环节。需要明确的是：采购人员收受回扣，可能构成《刑法》第163条非国家工作人员受贿罪；供应商给予回扣，可能构成《刑法》第164条对非国家工作人员行贿罪。如果交易相对方是国有公司、国有企业或其他国有单位中从事公务的人员，则可能分别对应《刑法》第385条受贿罪、第389条行贿罪，量刑更重。青海延辉律师事务所王延辉律师在西宁办理相关咨询时发现，不少当事人误以为“钱没进自己口袋”“只是介绍费”就不算犯罪，这种认识风险极高。

法律依据：现行法条与核心内容

以下条文为办理此类案件最常引用的现行规定，供企业和个人对照自查：

• 《中华人民共和国刑法》第163条（非国家工作人员受贿罪）：公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。
• 《中华人民共和国刑法》第164条（对非国家工作人员行贿罪）：为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
• 《中华人民共和国刑法》第385条、第389条：国家工作人员利用职务上的便利索取或非法收受他人财物的，构成受贿罪；为谋取不正当利益给予国家工作人员财物的，构成行贿罪。
• 《中华人民共和国刑法》第223条（串通投标罪）：投标人相互串通投标报价，损害招标人或者其他投标人利益，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；投标人与招标人串通投标，损害国家、集体、公民的合法利益的，依照前款规定处罚。
• 《中华人民共和国反不正当竞争法》第7条：经营者不得采用财物或者其他手段贿赂交易相对方的工作人员、受交易相对方委托办理相关事务的单位或者个人、利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人，以谋取交易机会或者竞争优势。违反的，由监督检查部门没收违法所得，处十万元以上三百万元以下罚款，情节严重的吊销营业执照。
• 《中华人民共和国民法典》第153条、第154条：违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效；行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为无效。因商业贿赂签订的采购合同、居间协议可能被认定无效。
• 《中华人民共和国招标投标法》第32条、第53条：投标人不得以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标；中标无效，并可处中标项目金额千分之五以上千分之十以下罚款，情节严重的取消一至二年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格。

实务要点：采购与招投标环节的五个高风险点

要点一：区分“回扣”“折扣”“佣金”的法律性质

《反不正当竞争法》第7条允许经营者在交易中支付折扣、给中间人佣金，但前提是必须如实入账。账外暗中给予或收受的，即属于商业贿赂。实务中常见的“现金返点”“购物卡”“以借款、装修、旅游、子女学费名义支付好处费”，只要有账外暗中、为谋取交易机会或竞争优势的特征，都可能被认定为贿赂款。企业财务应坚持“合同、发票、入账、审批”四流一致，避免以个人账户走账。

要点二：采购人员“收钱不办事”也可能构成犯罪

非国家工作人员受贿罪要求“为他人谋取利益”，但根据司法解释，承诺为他人谋取利益即可，不要求实际办成。采购人员收受供应商财物后，即使最终没有选择该供应商，或者采购价格并未明显偏离市场价，仍可能被追究刑事责任。索取财物的，甚至不要求“为他人谋取利益”即可构成。因此“我没给他办事”不是有效抗辩。

要点三：单位决定、单位收款也可能构成单位犯罪

如果行贿行为由公司决策层集体决定、违法所得归单位所有，可能构成单位行贿罪（《刑法》第393条），对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究刑事责任。实践中，销售负责人为拿订单擅自决定给回扣，若体现单位意志、利益归单位，同样存在被认定为单位犯罪的风险。企业不能以“员工个人行为”简单切割，关键看决策过程和利益归属。

要点四：招投标串通与回扣交织，可能数罪并罚

在工程、政府采购项目中，供应商既向评标人员送钱，又与其他投标人串通报价的，可能同时触犯对非国家工作人员行贿罪（或行贿罪）与串通投标罪，依法数罪并罚。即便未达到刑事立案标准，也会面临中标无效、罚款、取消投标资格、列入不良行为记录等行政后果，对青海本地企业参与后续项目影响较大。

要点五：退赃退赔、认罪认罚可以从宽，但不能“花钱买无罪”

根据《刑法》第164条，行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚；《刑事诉讼法》第15条规定认罪认罚从宽制度。积极退赃退赔、补缴税款、配合调查，是争取从宽处理的重要情节。但需要注意，退赃退赔不等于无罪，是否立案、是否起诉仍由司法机关依法决定，律师不能承诺结果。青海延辉律师事务所建议当事人在接受调查前先咨询律师，明确权利义务后再作陈述。

青海本地办案提示

在青海、西宁办理此类案件，通常涉及以下流程和注意事项：

• 管辖与立案：职务犯罪案件一般由监察委员会调查（涉及公职人员）或公安机关侦查（涉及非国家工作人员），西宁市各区县对应的监察委、公安经侦部门依法管辖。企业发现内部人员收受回扣，可向公安机关报案，也可通过民事诉讼追偿损失。
• 证据固定：企业应保存采购合同、招投标文件、报价单、审批单、银行流水、发票、聊天记录、邮件、录音等。电子数据建议及时公证或做哈希固定，避免删除后难以举证。内部调查谈话应制作书面记录并由被谈话人签字。
• 劳动人事处理：员工利用职务便利收受回扣，企业可依据《劳动合同法》第39条以严重违反规章制度为由解除劳动合同，但前提是规章制度经过民主程序制定并向员工公示，且有充分证据。西宁地区劳动仲裁机构对解除程序的合法性审查较严，建议先固定证据再作处理。
• 民事追偿：企业可依据《民法典》第153条、第154条主张相关合同无效，并依据第157条要求返还财产、赔偿损失；也可依据《公司法》相关规定追究高管、实际控制人的赔偿责任。诉讼管辖一般按被告住所地或合同履行地确定，西宁本地企业可选择向有管辖权的基层人民法院起诉。
• 合规建设：建议青海本地企业建立采购分级审批、供应商准入与轮换、比价留痕、礼品与招待登记、举报与内部审计制度，将合规要求写入合同附件，降低刑事与行政风险。

FAQ：采购与招投标回扣常见问题

问1：供应商给采购人员送购物卡、加油卡，金额不大，也算商业贿赂吗？

答：可能算。判断标准不是金额大小，而是是否“账外暗中”且“为谋取交易机会或竞争优势”。即使单次金额较小，多次累计达到刑事立案标准的，仍可能构成犯罪；未达到刑事标准的，也可能被市场监管部门依据《反不正当竞争法》第7条处罚。建议企业将礼品、招待纳入统一登记和审批。

问2：员工私下收受回扣，公司可以扣发工资或要求其赔偿吗？

答：工资属于劳动报酬，用人单位不得随意克扣。但公司可依据合法有效的规章制度解除劳动合同，并可通过民事诉讼要求员工返还收受的财物、赔偿公司损失。扣发工资需谨慎，建议通过仲裁或诉讼途径主张，避免因程序违法反被认定违法解除。

问3：在青海被公安机关传唤调查，家属应该怎么办？

答：家属应首先确认传唤机关、事由和地点，尽快委托律师介入。根据《刑事诉讼法》，犯罪嫌疑人自被第一次讯问或者采取强制措施之日起有权委托辩护人；律师可以会见、了解案情、提供法律咨询。家属不要自行联系证人“串供”或销毁证据，以免扩大风险。涉及青海本地案件的，可联系青海延辉律师事务所王延辉律师，电话0971-8117118，地址西宁。

行动清单：企业和高管现在可以做的五件事

1. 自查采购与招投标台账：梳理近三年大额采购、评标记录、供应商付款流水，重点排查账外返点、个人账户收款、异常咨询费。
2. 完善制度并公示：制定反商业贿赂与利益冲突制度，明确礼品招待标准、审批流程和违规后果，经民主程序后向全体员工公示并留存签收记录。
3. 规范合同与财务：在采购合同、居间合同中加入反商业贿赂条款，要求折扣、佣金如实入账，坚持合同、发票、资金、物流四流一致。
4. 固定证据再处理：发现员工涉嫌收受回扣，先保全聊天记录、邮件、银行流水、录音等证据，再决定内部处理或报案，避免打草惊蛇或证据灭失。
5. 及时咨询专业律师：涉及刑事风险、劳动解除、民事追偿交叉的，建议在作出处理决定前咨询律师，评估路径和风险，必要时委托律师介入调查或辩护。

关于青海延辉律师事务所

青海延辉律师事务所位于西宁，长期为青海本地企业、行政机关和个人提供刑事辩护、企业合规、合同纠纷、劳动人事等法律服务。王延辉律师在职务犯罪风险防范、企业采购与招投标合规、刑事报案与辩护方面具有实务经验，注重以证据和程序为基础为当事人提供可执行的方案。如需就采购回扣、商业贿赂、串通投标等问题进行咨询，可联系：青海延辉律师事务所 王延辉律师，电话 0971-8117118，地址：西宁。本文仅为一般性法律信息提示，不构成针对具体个案的法律意见，具体处理请结合事实和证据咨询专业律师。